La législation française :

  En France, la pratique de la GPA est strictement interdite conformément au droit pénal, selon le principe d'indisponibilité du corps humain, c’est à dire que le corps humain n’est pas une chose pouvant faire l’objet d’un contrat ou d’une convention.                                                                                    En Europe, cette tendance est majoritaire. Sur les 28 pays membres de l’Union européenne, 20 nations interdisent également la GPA.                                                                                                            Cependant, d'autres pays d'Europe ont décidé de l'encadrer ou de simplement la tolérer. On peut distinguer dans ce cadre deux types de GPA au sens économique du terme. On parle de GPA commerciale lorsque la rémunération est autorisée ou de GPA altruiste lorsque les compensations sont interdites. Certaines personnes parlent alors de « tourisme procréatif » en raison du commerce que devient cet échange.                                                                                                                                Le Royaume-Uni, y compris l’Irlande, encadrent la GPA dès 1985. Elle y est autorisée seulement dans un cadre altruiste, pour des couples homosexuels ou hétérosexuels, qu’ils soient mariés ou non. La Grèce, encadre cette pratique depuis 2002 pour ses citoyens et depuis 2014 pour les étrangers. La loi grecque s’oppose à la pratique commerciale de la GPA, la mère porteuse ne doit pas recevoir une somme excédant 12 000 euros. Seuls les couples hétérosexuels et les femmes célibataires peuvent y avoir recours.                                                                                                                   Le Portugal a adopté une loi autorisant la GPA en 2016, dans un cadre altruiste et exceptionnel (cas d’infertilité féminine). La Roumanie propose quant à elle une pratique de la GPA commerciale. Les Pays-Bas, la Belgique et la Slovaquie tolèrent la GPA. Aucune législation n’interdit cette pratique, elle est donc autorisée de fait.

  En France, la Gestation Pour Autrui est interdite par les lois de bioéthiques de juillet 1994, relatives au respect du corps humain, au don, à l’utilisation des éléments et des produits du corps humain, à l’assistance médicale à la procréation et au diagnostic prénatal. Ces lois ont permis de confirmer et de renforcer la jurisprudence définie en 1991 par la Cour de Cassation pour condamner le « détournement de l’institution de l’adoption », à la suite d’une fausse affaire de mère porteuse de 1987. Ces législations ont permis de poser le principe du respect du corps humain et ses trois conséquences : le corps humain est inviolable, indisponible et un juge doit être garant de son respect.                                                                                                                                                                  

  Le recours à une mère porteuse est condamné d’après l’article 1128 du Code Civil « il n’y a que les choses qui sont dans le commerce qui puissent être l’objet de conventions ».                                            L’article 16-7 du Code Civil stipule que « toute convention portant sur la procréation ou la gestation pour le compte d’autrui est nulle ». Un contrat entre la mère porteuse et les parents d’intentions est donc considéré comme nul, cela est considéré comme une incitation à l’abandon et est passible de 6 mois d’emprisonnement et de 7500 euros d’amende.                                                                                       Le fait de cacher l’accouchement de la mère porteuse et de simuler celui de la mère intentionnelle, est envisagé par l’article 227-13 du Code Pénal et entraine des peines de 45 000 euros d’amende et 3 mois d’emprisonnement.                                                                                                                                      Les personnes servant d’intermédiaires lors du processus de GPA font l’objet de sanctions d’après l’article 227-12 du Code Pénal « Le fait, dans un but lucratif, de s’entremettre entre une personne désireuse d’adopter un enfant et un parent désireux d’abandonner son enfant né ou à naître est puni d’un an d’emprisonnement et de 15 000 euros d’amende ».

  Chercher une mère porteuse ou devenir mère porteuse n’est donc pas légal et entraîne des sanctions. Comme il s'agit d'un accord illégal, les personnes qui veulent avoir recours à la GPA doivent se rendre à l'étranger dans les pays où cette pratique est autorisée.                                                 Ces personnes ne peuvent pas être poursuivis à leur retour en France. Cependant, ils rencontrent à leur retour sur le territoire français des complications juridiques au niveau de la transcription sur l'état civil français de la filiation de ces enfants. Cette pratique fut qualifiée en 2013 de « fraude à la loi française » par la Cour de Cassation.                                                                                                    Aujourd'hui, seule la transcription sur les registres de l'état civil français de l'acte de naissance désignant le père est possible. La filiation de la mère d'intention est cependant refusée par la Cour de Cassation, dans le but de protéger l'enfant et la mère porteuse. Il s'agit également d'un choix politique de la France qui ne souhaite pas encourager ce phénomène et décourager les personnes voulant avoir recours à la GPA pour avoir un enfant.                                                                                  En raison de son obstination à ne pas transcrire les actes de naissance étrangers des enfants à l'état civil français, la France a été condamnée à cinq reprises par la Cour Européenne des droits de l'homme pour « violation du droit au respect de la vie privée et familiale résultant du refus de reconnaissance des actes de naissance ».

  Au-delà des problèmes juridiques qu’elle suscite, la gestation pour autrui pose avant tout des questions éthiques qui ont été débattues lors des États généraux de la bioéthique de janvier à mai 2018. Les débats ont donné lieu à un rapport de synthèse du Comité consultatif national d’éthique (CCNE). Le sujet n’a pas fini d’enflammer les débats car le gouvernement a annoncé qu’il présenterait le projet de loi sur la bioéthique qui sera débattu par le Parlement début 2019.

La position du gouvernement : 

  Durant la campagne présidentielle, Emmanuel Macron s'est dit favorable à l'ouverture de la PMA aux couples de femmes, et aux femmes seules, mais opposé à la GPA qu'il considère comme une marchandisation du corps de la femme. Il déclarait en campagne le 16 février 2017 :                          « Je suis pour la PMA, mais ne suis pas favorable à la légalisation de la GPA en France. La GPA pose une question sur la dignité du corps de la femme. En revanche comme elle est permise à l'étranger il faut faire deux choses :                                                                                                                        Reconnaître l'existence et donner un statut juridique aux enfants qui vivent en France et sont nés de GPA à l'étranger, car ces enfants ne peuvent pas être les victimes.                                                           La France doit initier une convention internationale du type La Haye pour lutter contre la marchandisation du corps des femmes et le trafic des enfants ».

  Après son élection, le Président Macron a fait le choix d’un débat apaisé "Le politique ne doit pas imposer un choix en brutalisant les consciences." Il n’est pas question "d'humilier" une partie de la population comme cela avait été fait sous le quinquennat de François Hollande lors du mariage pour tous.

  Au gouvernement, les avis divergent. Plusieurs ministres, essentiellement ceux issus de la droite ou du centre, ont dans le passé affiché publiquement leur hostilité à la PMA et plus particulièrement à la GPA. Mais petit à petit les mentalités évoluent.

 Le Premier Ministre Edouard Philippe qui en 2013 à l’occasion du Mariage pour tous signait une tribune contre la PMA : « Nous n'accepterons pas ce qui viendra après cette loi. Nous nous opposerons résolument à la PMA pour les couples homosexuels féminins » se dit "évoluer" sur cette question. Invité de l'émission Au Tableau en octobre, Edouard Philippe affirmait encore être "en train d'y réfléchir". "Il se trouve que j'ai autour de moi des exemples […] Je vois bien que c'est possible que ça peut donner des bons résultats, qu'on n'enlève pas grand-chose aux autres. Au fur et à mesure que j'y réfléchis, je regarde ça avec de plus en plus d'ouverture", poursuivait-il alors, reconnaissant que sur cette "question difficile", "on a le droit d'hésiter et d'en débattre".

  La Ministre de la Santé Agnès Buzyn s’est dit "plutôt favorable à titre personnel" à l’ouverture de la PMA aux femmes célibataires et aux couples lesbiennes en octobre 2017. Mais elle déclarait pour autant en septembre 2018 sur CNews que l’extension de la PMA ne mènerait pas pour autant à une autorisation de la GPA.

  La position de la secrétaire d'Etat Marlène Schiappa chargée de l'Egalité entre les femmes et les hommes ne fait pas de doute. "Je crois qu’il est clair que je suis favorable à l’ouverture de la PMA pour toutes les femmes, afin de mettre fin à la discrimination qui fait que des femmes y ont accès et d’autres non, en raison de leur vie amoureuse", expliquait-elle dans une interview au JDD en janvier 2018. "Le gouvernement mettra en œuvre les engagements de campagne du président de la République", complétait-elle.